Juicio de Pensión Alimenticia. Apelación contra posiciones desechadas. 1.12.2

En esta ocasión quiero hacer un alto en el proceso para referirnos concretamente a una situación la cual es factible que pueda presentarse en cualquier momento de un juicio de alimentos, en este caso en concreto como estábamos analizando las posiciones me quiero referir al recurso que se puede interponer en contra de la calificación que haga el juez de las posiciones y que en su caso hubiere desechado posiciones perfectamente válidas bien formuladas y que son importantes para probar nuestro caso, de ahí que sea necesario impugnar el auto para que un Tribunal Superior o de Alzada modifique la resolución y ordene la práctica de las posiciones que fueron desechadas.

Al respecto es importante mencionar que “LA APELACIÓN” es de manera general el recurso que procede en contra de la calificación de las posiciones sin embargo pudiera darse el caso qué en algunos estado de la República Mexicana procediera otro recurso de carácter horizontal y que se llame “reconsideración”, “revisión”, etcétera.

Cuando digo carácter horizontal me quiero referir a qué es el mismo Juez que dictó la resolución que desechó las posiciones, es el mismo Juez que conocerá del recurso y es quién resolverá el recurso; sin embargo por experiencia puedo mencionarles que los Jueces tienden a defender sus resoluciones y sin embargo también llegan a reconocer que se han equivocado si se les demuestra con argumentos sólidos y de una manera educada, (porque nunca debemos denostar al Juez a pesar de lo que sea o lo que hizo), porque para eso nosotros somos abogados y no pelafustanes, para demostrar con argumentos con retórica y con expresiones bien utilizadas, “Que el Juez se ha equivocado, sin calificar de ninguna manera la equivocación; acaso lo más que se pueda decir al Juez,  es que ha sido parcial el favor de la contraria y punto.

Ahora bien regresando al tema de la apelación, en primer lugar quiero señalar que el recurso se dirige al Juez pero sin embargo se habla o se escribe dentro del recurso como si estuviéramos tratando con el cuerpo colegiado es decir con los Magistrados de la Sala qué conocerán del recurso.

Por otra parte los requisitos del recurso serán primero que se señale un domicilio en la segunda instancia, que se autoricen abogado, que se señale con precisión cuáles son las constancias que integran el testimonio de apelación ( se llama así al expediente que se forma para enviarlo a la Sala, cuando la apelación es contra algún auto) es decir cuáles son las constancias en donde consta que el Juez transgredió alguna norma jurídica en perjuicio de nuestro representado, sin ese requisito de “señalamiento de constancias” es muy posible que sea desechado nuestro recurso, siguiente requisito es la expresión de los agravios y yo me he impuesto como norma en mi despacho y en mi práctica dar siempre como requisito un antecedente de los hechos que dan causa a los agravios y en esos antecedentes siempre he tratado de explicar desde un punto de vista fáctico cuáles son los datos de la realidad que apoyan la causa y porque esos datos se relacionan con la norma jurídica  y cual ha sido la actuación del Juez y cuando nosotros escribimos los antecedentes antes que los agravios, ocurre que nuestra mente de una manera encuentra los agravios de manera fluida y fácil,  porque ya sabemos cuál es la Norma que viola el juez y con relación a cuál o cuáles hechos se da la violación y entonces lo que hacemos al redactar el agravio es decir a los Magistrados cómo el marco jurídico que exigía imponer esa posición para conocer una verdad que está dicha desde el escrito inicial de demanda

Esta técnica normalmente se aplica con las posiciones formuladas en sentido negativo, como por ejemplo la siguiente:

-QUE DIGA SI ES CIERTO COMO LO ES QUÉ EL DEMANDADO NUNCA DIO DINERO A LA SEÑORA PARA PAGAR LA COLEGIATURA DEL MENOR

-QUE DIGA EL DEMANDADO SÍ ES CIERTO COMO LO ES QUE JAMÁS PAGO A LA MAMÁ DE LA MENOR LAS VACACIONES QUE TOMABA CON LOS CON LA MENOR

Otra

-QUE DIGA SI ES CIERTO COMO LO ES QUE NUNCA HA LLEVADO DE VACACIONES A SU ESPOSA

Estas son preguntas perfectamente válidas existe jurisprudencia donde se afirma que éstas voces “jamás” o “nunca” son perfectamente entendibles y que no ofuscan la inteligencia del que absuelve,  es decir que cualquier persona entiende el sentido de lo que se está preguntando, por ello el Juez debe dejar pasar esas preguntas y articularlas al absolvente de la prueba.

A continuación me permito presentar un ejemplo de un recurso de apelación de este tipo. (Al que se complementará posteriormente con el capítulo de Antecedentes.-suscribete para que lo recibas automáticamente-)

 

===========================

MODELO DE ESCRITO DEL RECURSO DE APELACIÓN EN CONTRA DE

LA CALIFICACIÓN QUE DESECHA POSICIONES. 

===========================

 

————————-.

(Parte Actora O Demandante)

VS

————————–

(Parte Demandada)

=============o ===========

Juicio de Alimentos

Exp: 25000/2007

 

JUEZ _____________ FAMILIAR

DE ______________, DEL ESTADO DE ________________

P  R  E  S  E  N  T  E  :

 

                              C._______________________________, mexicana (o), mayor de edad, por mi propio derecho y en nombre y en representación de mi(s) menor(es) hijo (os) de nombre (s)  ____________________________________  de apellidos ______________________________ , ______________________________. Ante ud. comparezco a fin de:

E  X  P  O  N  E  R 

                                                           Que por medio del presente escrito estando en tiempo y forma, con fundamento en lo dispuesto por el artículo 253 del código de proceder del Estado de Tabasco, respetuosamente vengo a INTERPONER EL RECURSO DE APELACIÓN en contra de los acuerdos, autos y resoluciones dictados durante la audiencia de pruebas celebrada con fecha ________________________, En virtud de que el mismo causa los agravios que hago valer en este ocurso.

A efecto de cumplimentar las disposiciones legales, señalo como domicilio para oír y recibir toda clase de citas, notificaciones y documentos el ubicado en ______________________

ABOGADOS:

Autorizando para oírlas y recibirlas en mi nombre, así como para exhibir, recibir y recoger toda clase de documentos y valores, aún los de carácter personal a los señores abogados :

____________________________

____________________________

PASANTES

autorizando para tales efectos a los pasantes de la Licenciatura en Derecho,

____________________________

____________________________

PATRONOS

Abogados titulados a quienes designo como mis abogados patronos de conformidad con lo establecido por los artículos 84 y 85 del Código de Procedimientos Civiles en vigor en el estado de Tabasco, a quienes por el solo hecho de la designación, están facultados en términos de lo señalado en los preceptos legales invocados, para que actúen de manera indistinta, y como representante común al primero de los mencionados.

 

Señalando como constancias para integrar el testimonio de apelación la referida audiencia de fecha ________________ , así como los escritos en que se exhiben los pliegos de posiciones, los propios pliegos de posiciones exhibidos por la parte actora y la parte demandada, la demanda, la contestación a la misma y el escrito de esta parte que contesta la vista a las excepciones producidas por la demandada presentado y sellado por este H. Tribunal con fecha _____________________ .

Continuando con la impugnación de cuenta, me permito manifestar las lesiones jurídicas que me causa el auto que se combate, se contienen en los siguientes:

  A  G  R  A  V  I  O  S 

 PRIMER AGRAVIO.

FUENTE DEL AGRAVIO: El punto de acuerdo de la referida audiencia de __________________________ , , el cual es del tenor siguiente:

 

“La ciudadana juez procede a calificar el pliego de posiciones  calificándolas de legales de la primera a la novena, de la décima primera a la vigésima, vigésima segunda, vigésima cuarta, vigésima quinta, vigésima séptima y vigésima octava, desechándose la número décima, vigésima tercera y vigésima sexta por ser insidiosa, vigésima primera por ser la misma de la posición vigésima, vigésima novena por no ser materia de la litis, además de que la confesional no es prueba idónea para el reconocimiento de firma, lo anterior de conformidad con los artículos 252, 253 y 254 del código procesal civil vigente…”

Preceptos Legales Violados: 

Los artículos 253 y 227 del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Tabasco.

CONCEPTOS DE VIOLACIÓN.

Se viola en perjuicio de mi representada el dispositivo 253 del Código Procesal que dispone que las posiciones deben referirse a hechos propios que sean objeto del debate, siendo que en el presente caso, que es juicio de pensión alimenticia a favor de la menor __________________________ ,  y __________________________ ,  se actualiza la petición de alimentos a favor de la primera y la regulación proporcional de los gastos alimentarios a favor de la segunda, donde el demandado afirma en su contestación que se encuentra al corriente del pago de por que da una pensión alimenticia para otro hijo de las partes de nombre __________________________ , , de manera que en cuanto a la posiciones desechadas, la décima :

“Que la menor hija nacida del concubinato de nombre

______________________,  jamás ha tenido una pensión alimenticia a su favor.”, resulta imprescindible para demostrar la conducta de omisión en que ha incurrido el demandado desde que nació la menor citada, la cual nunca ha recibido de su padre lo correspondiente a una pensión alimenticia; hecho negativo del que se carece de otro medio probatorio que pueda acreditarlo en virtud de su propia naturaleza, máxime cuando nuestro código civil establece la naturaleza de los hechos que tienen consecuencias jurídicas tal como dispone el artículo 1874.-  Concepto de hecho jurídico: “Hecho jurídico es todo acontecimiento realizado con o sin participación o acción del hombre, que sea supuesto por una norma jurídica, para producir consecuencias de derecho, consistentes en crear, transmitir, modificar, conservar o extinguir derechos o deberes jurídicos o situaciones jurídicas concretas.”

De tal manera que no existe otro medio de acreditar la falta de cumplimiento de esa pensión en el tiempo, pues es claro que en los asuntos donde se reclama pensión alimenticia, se reclama el incumplimiento de una obligación de dar y que dicho incumplimiento deviene de una o varias omisiones que resultan ser de tracto sucesivo, ahora bien, el uso de la voz “jamás” implica omisión continua y permanente en el contexto en el que fue formulada y dicho contexto en ninguna forma es tendencioso a confundir la inteligencia del absolvente, pues únicamente se trata de establecer una omisión continua, permanente, persistente y vigente hasta hoy. De la misma forma es de señalarse  que no hay insidia en la posición formulada,  ya que en ninguna manera se trata de ofuscar la inteligencia del absolvente y obtener una respuesta distinta de la realidad; el vocablo insidia según la real academia significa: “asechanza, palabras o acción que envuelven mala intención”, y en ninguna manera se tiene mala intención, pues se trataba de acreditar una omisión extendida en el tiempo y vigente hasta el momento en que se celebró la audiencia e incluso hasta hoy. Además el A quo tiene facultades suficientes y bastantes para determinar si el absolvente de acuerdo a su instrucción, grado de estudios y preparación, puede comprender o no la pregunta y en su caso explicarla.

 

Igual razonamiento lógico jurídico es de aplicarse respecto al desechamiento de la posición VIGÉSIMA TERCERA “Que el absolvente jamás ha cubierto los costos de colegiatura de su menor hija de nombre __________________________ , .” Y VIGÉSIMA SEXTA: “Que nunca ha pagado por el lavado y planchado de su ropa.», puesto que dicha posición va encaminada a demostrar en su caso si el demandado colabora o no, con sus gastos personales, como el cuidado de su ropa.

Respecto del uso de las voces “jamás” y “nunca” la corte ha emitido jurisprudencia firme, la que aún cuando es para otra materia distinta a la familiar, es aplicable la lógica del razonamiento visible en el registro No. Registro: 190.108,  Materia(s): Laboral, Novena Época, Instancia: Segunda Sala, Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Tomo: XIII, Marzo de 2001, Tesis: 2a./J. 11/2001, Página: 119.

 

SEGUNDO AGRAVIO:

El punto de acuerdo de la referida audiencia de __________________________ , , dictado con relación a las posiciones calificadas de legales ofrecidas por la parte demandada y que fueron absueltas por la parte actora que represento, calificación que se impugna respecto de posiciones DÉCIMA CUARTA, en virtud de que no son de hechos propios, DÉCIMA QUINTA Y DÉCIMA OCTAVA, por que no están relacionadas con la litis, VIGÉSIMA por que no es hecho propio de la absolvente ni es idónea para acreditar lo preguntado, VIGÉSIMA QUINTA, por no ser hechos propios.

Preceptos Legales Violados: 

El artículo 253 Del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Tabasco.

 CONCEPTOS DE VIOLACIÓN.

Se viola en perjuicio de mi representada los principios de legalidad que debe privar en todo proceso judicial, además que la pregunta DÉCIMA CUARTA resulta insidiosa, puesto que no se fija con precisión el período de temporalidad a que se refiere, por tanto debe desecharse la posición y la respuesta dada a la misma.

TERCER AGRAVIO.

Fuente del Agravio.

FUENTE DEL AGRAVIO: La referida audiencia de __________________________ , , consistente en la omisión de señalar día y hora para el desahogo de las probanzas pendientes de recibirse.

Preceptos Legales Violados: 

Los artículos 247 del Código de Procedimientos Civiles del Estado de Tabasco.

Preceptos legales violados:

Se viola en perjuicio de mi poderdante el precepto legal invocado el cual dispone que la audiencia se celebrara con las pruebas preparadas y en su caso se señalará fecha para su continuación la que tendrá verificativo dentro de los quince días siguientes. En el caso de análisis no se actualizó dicha hipótesis jurídica.

                              POR LO EXPUESTO Y FUNDADO ANTE USTED:

JUEZ DE LO FAMILIAR; Atentamente pido:

 

                              ÚNICO: Tener por presentado el recurso de cuenta con tantas copias como se requieren, expresando los agravios que se hacen valer, para que previos trámites de ley, se revoque y modifique la parte específica del auto que se impugna, ordenándose  dar la entrada que corresponda a la demanda y sus consecuentes efectos legales sobre alimentos provisionales y definitivos en su caso para la suscrita.

 

PROTESTO LO NECESARIO

 

 

ACTORA

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Ejemplos de como redactar posiciones en la obra:

Formatos Esenciales del Derecho Familiar.

http://galeon.com/abogadostabasco/formularios/coste1.htm#cdfam

DERECHO FAMILIAR

El paquete incluye los siguientes formatos:

 Tipo de Formulario

1. CONTESTACIÓN de Demanda de Divorcio

PENSIÓN ALIMENTICIA

2. Demanda de Pensión Alimenticia para esposa que trabaja y tiene ingresos propios insuficientes.
3. Demanda de Pensión Alimenticia Para Concubina que trabaja y tiene ingresos propios.
4. Pensión Alimenticia. específica para esposas o concubinas de demandados que laboran en PEMEX.

5.- DEMANDA DE CANCELACIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

6.- DEMANDA DE AUMENTO DE PENSION ALIMENTICIA.

7.- DEMANDA DE DISMINUCIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

7.- CONTESTACION A INCIDENTE DISMINUCIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

8.- CONTESTACIÓN de Demanda de Alimentos.

9.-INCIDENTE cancelacion de pensión alimenticia

10. INCIDENTE aumento de pensión alimenticia
11. INCIDENTE Disminución de pensión alimenticia

CONTROVERSIAS VARIAS: 

12. Escrito de Separación de Persona y Depósito de Menor.
13. Demanda de Controversia Familiar para solicitar RÉGIMEN DE VISITAS a los hijos.

14.-Demanda de PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD y Guarda y Custodia

15.- Demanda de GUARDA Y CUSTODIA.

16. Demanda de Reconocimiento de Paternidad.

SUCESIONES

17. Denuncia de Sucesión INtestamentaria
18. Denuncia de Sucesión TESTAMENTARIA.

COMO BONO ADICIONAL: 9 ESCRITOS PROCESALES DE LOS TRÁMITES MÁS COMUNES:

19. Demanda de Amparo Indirecto en Materia Familiar en contra de auto.

A.- Escrito de Ofrecimiento de Pruebas en Juicio Ordinario Civil de Divorcio Necesario.

B.-Formato legal de Pliego de Posiciones.

C.- Escrito solicitando devolución de Actas de nacimiento y otro documentos originales exhibidos. 

D.-Escrito solicitando copias certificadas.

E.-Escrito Desahogando vista.

F.-Escrito de trámite.

22. G.-Recurso de apelación.
23. H.-Escrito de Ejecutoria.

Lo anterior es tal y como lo consultaste en nuestra Página.

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