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CÓMO CONTESTAR UNA DEMANDA DE DIVORCIO INCAUSADO. Parte 1 y 2

14 Mar

CÓMO CONTESTAR UNA DEMANDA DE DIVORCIO INCAUSADO.

Por: Fidel Estrada Palma.

 

Consideraciones previas:

Por medio de esta breve guía, pretendo resaltar algunos aspectos jurídicos y fácticos, que resultan relevantes en los asuntos de divorcio incausado, sobre todo al momento en que el Juez dicta la Sentencia Definitiva en la cual se abstiene (ilegalmente por norma general) de declarar a algún cónyuge culpable, es decir que no existe condena; por ende no hay sanción. Amén que desde mi punto de vista es una falacia fallar el divorcio y dejar todo lo demás sin resolver. Me refiero esencialmente la pensión alimenticia, la guarda y custodia de los hijos, las visitas de los padres, la división de la sociedad conyugal o en su caso la compensación al cónyuge que no tiene bienes y se dedico al hogar la mayor parte del tiempo del matrimonio. De tal modo que el Juez y el actor, de manera simple decretan el divorcio y no se resuelven aspectos esenciales del matrimonio.  (Y aunque en la ciudad de México los artículos del Código Civil 267 y 283, señalan que tales cuestiones deben ser resueltas , lo cierto es que el numeral 287 del mismo código deja abierta la puerta para que se resuelva el asunto sin atender esas cuestiones y deja a los litigantes la carga de promoverlo posteriormente en la vía incidental)

 

El punto que quiero transmitir a quienes han observado injusticias que derivan de este tipo de divorcios, es que aún cuando parece que la defensa es poco útil y que es poco lo que puede hacerse al momento de contestar una demanda de divorcio incausado; lo cierto es que desde mi punto de vista, sí hay mucho que hacer para oponerse a este tipo de procesos “express” violatorios de la Constitucionalidad y del pacto social.

Aunque hay dos supuestos diferentes dependiendo la localidad o estado de que se trate, pues el primer supuesto y en el que mas me enfocaré en esta nota, es Estados donde no esta legislado el Divorcio incausado y se aplica en contra de la ley. El segundo supuesto es lugares como la Ciudad y el Estado de México, en donde ya esta legislado el Divorcio incausado, pero que a pesar de ello, sigue resultando contrario a la Constitucionalidad y el pacto federal; de hecho violenta al Código Civil Federal que es de observancia y aplicación nacional.

 

Lo cierto es que, sí hay mucho que hacer para oponerse a esta figura, sobre todo en el caso en que la ley civil de la entidad federativa no ha aprobado el divorcio “incausado” y en la que aún existen “causales” de divorcio. Porque resulta absurdo que los tribunales están resolviendo asuntos familiares sin sustento en la ley y que supuestamente se están fundamentando en jurisprudencia o interpretaciones de la Suprema Corte de Justicia de la Nación (México). Actuaciones ilegales que perpetúan la  violación del principio de la división de poderes instituido en el artículo 49 de nuestra Carta Magna; ignorando la supremacía del poder legislativo para dictar leyes y que se cumplan, violando el pacto de poderes federal, porque la Suprema Corte no tiene la facultad de derogar leyes y legislar de hecho, supravalorando el derecho de una persona sobre el derecho de otra y de la colectividad y pacto social.

Como ya dije, estamos en oposición a las resoluciones sencillas de la moda del divorcio exprés. Mi postura personal ha sido motivo de conflicto intelectual con muchos estimables colegas, los que suponen que:  “sí una persona ya no quiere estar con otra”, entonces procede divorciarle, señalan: “que no se puede obligar a nadie a estar con alguien que no quiere”.  Sólo porque esto “hace mas fácil” el trabajo de llevar un asunto de divorcio y no hay que desgastarse en largas audiencias… La verdad es que solo se prorroga el momento de la audiencia difícil.

 

Evidentemente que guardo respeto a dichas posturas y que sin menospreciar su criterio yo tengo el propio y desde mi punto de vista, no se puede reducir a un tema jurídico  de “querer o no querer estar con alguien”, puesto que el matrimonio es fuente de la obligaciones, y ya ha dado su frutos. Recordemos que grandes juristas lo han entendido como un contrato. Entenderlo así, era lo mínimo que se podía considerar del matrimonio, pues, la figura del contrato quedaba chica para un acto tan trascendente e importante.  Pero los Jueces actualmente, le estan negando ese valor con esas decisiones fácticas.

 

Por ello, suponiendo que la definición jurídica más básica  del matrimonio lo tiene como un contrato, el mismo, como todo contrato es un acuerdo de voluntades y como todo contrato tiene una finalidad u objeto, un principio,  un modo de terminar y un modo de rescindirse. Por decirlo de alguna forma.

 

Y solo a manera de ejemplificar que los contratos tienen un valor y un procedimiento para hacerlos cumplir, para terminarlos, para rescindirlos… Y cómo las relaciones derivadas de dicho acto, tienen consecuencias jurídicas y patrimoniales. Por ende, el matrimonio como un contrato de nivel superior o “sui generis” también debe tener al menos el mismo procedimiento para exigir su cumplimiento, si fin, su terminación anticipada o su rescisión… (A ver si no se enoja mis amigos juristas)

Por ello, me atrevo a señalar los siguientes ejemplos de procesos para resolver controversias y dar por terminados los contratos y para ello veamos un asunto de arrendamiento:

“Sí nosotros somos propietarios de un inmueble que consiste en una  bodega y rentamos una bodega por 10 años a un precio de UN MILLON CADA AÑO, entonces nuestro contrato técnicamente tendría un valor de $10’000,000.00. (diez millones de pesos.) …

Pero se da el caso que el inquilino al sexto mes decide que ya no quiere pagar la renta porque dice que ya no le gusta el rumbo, que no es lo que él esperaba y que nadie lo puede obligar a estar en un local cuando él ya no quiere PORQUE AFECTA SU LIBRE DESARROLLO DE LA PERSONALIDAD… Luego va a juicio a reclamar su derecho: “Entonces: ¡Claro que sí con mucho gusto el Juez atiende su demanda y determina qué la obligación contractual contraída no es válida porque está en contra del libre desarrollo de la personalidad del inquilino.

Por consecuencia en el derecho del casero a cobrar, está contra el libre desarrollo de la personalidad. Entonces el juez definitivamente atendiendo los criterios de la Suprema Corte De Justicia podrá determinar la libertad del inquilino la terminación anticipada del contrato ya que el casero atenta contra su derecho al desarrollo de la personalidad.”

¿Se escucha absurdo?

“Cuéntaselo a una tarjeta de crédito bancario… dile que los intereses y los pagos mínimos atentan contra el libre desarrollo de tu personalidad y de tu futuro…”

 

Creo que sí lo es, porque de los años que llevo litigando, no he visto una sola vez en que un juez civil libere a una persona del cumplimiento de una obligación  o  de una deuda. Así … sin causa.

 

Y me he permitido citar este ejemplo o comparación, quizá un poco larga; para dejar en claro que los jueces están cometiendo una aberración al resolver divorcios “incausados” en estados o localidades donde dicho procedimiento es inexistente en la ley.

 

parte 2

La Contestación práctica. Y el formato correspondiente.

 

Primer Punto. Hay que determinar es la postura de cliente y aquí quiero ser muy específico y advertir que como abogados no debemos suponer o interpretar la postura del cliente, ni imponer nuestro criterio a su asunto sin que el cliente haya manifestado su voluntad.

Debemos preguntar que es lo que quiere el cliente hacer, sí acepta en su caso el divorcio o como es el tema de este texto, SÍ SE NIEGA A DIVORCIARSE. Que es la postura que trataremos en esta nota, esto en razón de que sí el cliente sí acepta el divorcio la actividad a realizar únicamente será contestar la demanda aceptando las pretensiones que procedan y/o mediando ciertos derechos pero aceptando la disolución del vínculo matrimonial, ismo caso ocurre con los hechos.

 

Punto Dos. Contestación Negativa de la demanda.

Se contestará la demanda negándose la acción de divorcio, se negarán las pretensiones y los hechos que correspondan de acuerdo a la realidad.

 

Será muy clara la negativa de oponerse a la procedencia del divorcio incausado, el cual, de llegarse a declarar en una entidad donde no esta legislado, me parece que claramente es contrario a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, Inconstitucional, por la razón de que no se esta aplicando la ley “a la letra:

“ ARTÍCULO 14. A NINGUNA LEY SE DARÁ EFECTO RETROACTIVO EN PERJUICIO DE PERSONA ALGUNA.

NADIE PODRÁ SER PRIVADO DE LA LIBERTAD O DE SUS PROPIEDADES, POSESIONES O DERECHOS, SINO MEDIANTE JUICIO SEGUIDO ANTE LOS TRIBUNALES PREVIAMENTE ESTABLECIDOS, EN EL QUE SE CUMPLAN LAS FORMALIDADES ESENCIALES DEL PROCEDIMIENTO Y CONFORME A LAS LEYES EXPEDIDAS CON ANTERIORIDAD AL HECHO.

 

EN LOS JUICIOS DEL ORDEN CIVIL, LA SENTENCIA DEFINITIVA DEBERÁ SER CONFORME A LA LETRA O A LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA DE LA LEY, Y A FALTA DE ÉSTA SE FUNDARÁ EN LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.”

 

Fallar de otra manera es ilegal y violatorio de derechos humanos, y quiero que quede bien claro, que hemos visto ejemplos de mujeres mayores que son demandadas de divorcio incausado por sus maridos igual mayores y que la Sentencia las deja desprotegidas, principalmente porque la mayoría perderá sus servicios médicos, en una etapa de la vida donde mas lo puede necesitar. Esto es así porque el marido o la institución médica (IMSS, ISSSTE o la que sea)  se desvincula de la ex-esposa, puesto que no está obligado a dar servicios a la EX.

 

Punto Tercero: Plantear con claridad las prestaciones que se reclamaran en la reconvención, como el servicio médico vitalicio, la pensión alimenticia sí procede aún cuando la esposa trabaje, procederá siempre y cuando el esposo la hubiere acostumbrado a darle una cantidad para sostener la casa, los gastos o lo que fuere y además también se pedirá garantizarle la casa habitación.  También la petición que reclamará el pago de daños y perjuicios en ejecución de sentencia por la conducta negligente de su cónyuge. Por ejemplo, aquí se puede acusar la infidelidad, adulterio, drogadicción, alcoholismo, etc.

 

Punto Cuarto:

Argumentar las excepciones en extenso.

(A pesar de la tendencia en contra)

Señalando en su caso que el cónyuge no tiene derecho a solicitar el divorcio, ni a obtener su libertad puesto que no hay una causal en la cual base su demanda y que además resulta inconstitucional  la acción promovida. Hay que recordar que estamos litigando contra una situación de hecho en la que no hay legislación explícita que apruebe el divorcio incausado, por lo que, todas las excepciones deben quedar probadas plenamente, pues independientemente de que se sospeche que “de todas maneras” el Juez va a conceder el divorcio, eso no significa que ahí termina el asunto, pues de  hecho ahí es donde empieza lo interesante, porque en la apelación y en el Amparo directo, será donde se habrán de plantear todos los argumentos en contra de la ilegal resolución, inclusive acusando de Inconstitucional el “tratado” del cual se “desprende” la facultad de resolver en pro del libre desarrollo de la personalidad. Pues lo cierto es que tal derecho, no puede ser superior al derecho de la persona que desea permanecer casada. Ambos derechos deben tener el mismo valor.

Entonces cabe decir que la improcedencia por incostitucionalidad debe hacer valer desde el escrito de contestación de demanda.

 

Es decir que aquí se empezará un argumento para declarar y demostrar que la parte que reclama o actora omite acreditar alguna de las causales que están instituidas en la ley para que se le conceda el divorcio que pretende.

Recordemos que el divorcio era una situación excepcional y que un juez autorizaba por considerar que la convivencia en familia era imposible toda vez que el cónyuge culpable había incurrido en conductas que eran inaceptables tales como alcoholismo drogadicción delincuencia impotencia adulterio sevicia malos tratos golpes injurias etcétera Y solo por esas razones era que el juez concedía un divorcio. 

Entonces no es justo y no es dable que una persona que ha incumplido moralmente en las obligaciones del matrimonio todavía sea premiada declarándose su libertad.  Quiero decir que no corresponde a quién ha cometido los ilícitos en contra del matrimonio recibir el premio del divorcio; sino en todo caso es la persona qué es víctima de los ilícitos a quien corresponde demandar el divorcio como sanción a las conductas inaceptables de su cónyuge.

El primer argumento de excepción que se va a interponer es que el derecho a la libre personalidad y a su desarrollo que aluden la parte actora no puede estar por encima del derecho del cónyuge Qué es víctima o abandonado o engañado Igualmente que el derecho al libre desarrollo de una persona no puede ser nunca Superior al derecho de la familia Qué es un núcleo social y también que un derecho particular no puede estar encima de un derecho colectivo y que como bien sabemos la familia es la célula social y por ende el estado debe estar interesado en su permanencia y no en su destrucción y sólo se extingue el matrimonio por excepción y no por regla general.

 

Punto Quinto: Explicar al cliente que es una lucha gigantesca y no darse por vencido.

Hay que tener en claro que habrá que llegar hasta la última instancia y que aún así no necesariamente se podrá triunfar, sin embargo, hay que estar ciertos que los tiempos cambian, las opiniones cambian  y los criterios judiciales también cambian… (búsquese anatocismo o cláusula “rebus sic stantibus”) lo que ocurre es que no sabemos cuando cambiaran o en su caso sí nuestro escrito fuera el motivo de cambio de criterio.

 

Creo eso sí que sería memorable en la carrera de un abogado, hacer cambiar los criterios de Jurisprudencia…

 

 

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Resulta que un amigo en apuros, me pidió al cuatro para las doce, una opinión sobre LA GUARDIA NACIONAL ,  lo que en ese momento le contesté: que lo único que sabía era que había una iniciativa de reforma, pero aún no había sido aprobada y entonces él me preguntó que cuáles eran los beneficios, los pros y los contras de esa reforma.

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¿Que necesito para empezar a litigar por mi cuenta ?

17 Abr

Ideas, comentarios y sugerencia para empezar a ligar.

Quisiera dar un punto de vista que sea real y que realmente sirva a la comunidad de personas seguidores de “EscueladeLitigantes” y de Facebook. Porque no es lo mismo aprender a litigar dentro de un despacho, que cuando sales de ese despacho y empiezas tu solo.

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INCIDENTE QUE DEMANDA AUMENTO

DE  PENSIÓN ALIMENTICIA FIJADA

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Fundamentos
legales del Código Civil Federal

 

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LA CONFESIONAL. Las pruebas en los juicios de Alimentos 1.12.1

31 Ago

 

LA CONFESIONAL

He querido hacer un apartado especial para referirme a la prueba confesional la cual considero  que es un instrumento estupendo para lograr declaraciones que favorezcan nuestro caso, siempre y cuando estemos dispuestos a trabajar lo necesario para encontrar la posición (la pregunta) exacta que hará responder a la contraria con una verdad irrefutable y que después podrá servirnos

La prueba confesional en materia civil, mercantil y en materia familiar reviste una importancia muy grande, porque todo aquello que se ha confesado por la parte le va a parar perjuicio es decir que el Juez,  Magistrado o Tribunal Colegiado que conozca de un asunto no podrá restarle ni negarle el valor a una confesión hecha por la actora o la demandada con todos los requisitos legales. Una sola posición (pregunta)  bien formulada y bien respondida con la veracidad que necesitamos en un caso, puede ser suficiente para darnos la victoria

Ahora trataremos de explicar desde nuestro punto de vista Qué es la prueba confesional: la prueba confesional es un medio para obtener de la contraria una declaración sobre un hecho concreto del cual estamos litigando.

(hechos controvertidos de la demanda, la contestación y la réplica) la confesión consiste en que la parte contraria reconoce expresamente haber cometido un acto o haber ejecutado una omisión de un acto; el cual tenía obligación de hacer o de no hacer, de ahí la importancia de hacer la posición de la forma correcta,  pongamos un ejemplo:

Sí decimos:

“Que diga el declarante que es cierto como lo es que no pagó a la actora la cantidad de $1500 por concepto de alimentos”

“Que diga el declarante que es cierto como lo es que nunca ha dado a la actora dinero por concepto de alimentos”

“Que diga el declarante que es cierto como lo es que jamás ha dado a la actora dinero por concepto de alimentos”

Tenemos en las anteriores construcciones  errores, el primero es que por norma general los jueces no aceptan posiciones negativas. Posición negativa significa cuando nosotros decimos “que no pagó” entonces el Juez la tacha la pregunta y no te la deja pasar, el siguiente es que generalmente no aceptan los términos “nunca y “jamás” por que se consideran que ofuscan la inteligencia del declarante, lo que significa que el declarante no entiende lo que se está preguntando. (hechos negativos)  

Aquí viene el problema de como formular la posición o como redactar una posición negativa en forma que sea positiva.

Cómo decir “no pago” de otra manera; mi ejemplo es usar otro verbo el verbo “omitir”

La formularía de la siguiente manera:

“que diga la demandada sí es cierto como lo es que omitió pagar al actor a la cantidad de $1500 por concepto de alimentos”

 

Esa pregunta es perfectamente válida y el juez la va dejar pasar siempre que en la litis se dijo que el demandado no daba dinero, la demandada al escuchar la pregunta tendrá que hacer un esfuerzo por comprender el sentido y no es que no se entienda sino que no estamos acostumbrados escuchar la palabra omitir, como parte de vocabulario ordinario.

Ahora bien, vamos a tratar de explicar que se debe entender por posición y cual es la diferencia con una pregunta: 

Vamos a hacer una aclaración una posición es una afirmación categórica de qué algún hecho ha ocurrido de cierta forma o en cierto momento (ejemplo: DIRÁ SI ES CIERTO COMO LO ES QUE  CONTRAJO MATRIMONIO CON LA SEÑORA _________________________CON FECHA _________________)

Una posición es una postura que toma la parte que la formula frente al Tribunal, al Juez y frente a la contraria, una postura que debe de ir de acuerdo con la demanda planteada; ahora bien vamos a aclarar algo la diferencia entre una posición y una pregunta es la forma en que se redacta, sí nosotros tenemos intención de hacer preguntas lo correcto es hacer redactar la pregunta en un borrador y después pasarlo a una posición en el pliego, por ejemplo ¿qué fue lo que ocurrió el 10 de julio? pues que -el señor golpeó a la señora- esa pregunta la escribiremos así:  “Que diga si es cierto como lo es que el 10 de julio en el demandado golpeó a la parte actora”

Finalmente hay que tener cuidado en que las posturas que se tomen no sean contrarias a lo dicho en la demanda porque la forma de preguntar también es una confesión para la parte que está haciendo la posición, ¿Por qué razón?  porque está afirmando la parte que una situación fue así y exige que categóricamente la contraria lo responda de la misma manera que así fue, entonces no podemos o no debemos pretender que la parte contraria diga que sí fue cierto algo que nosotros sabemos que no lo es,  o qué es contrario al texto de la demanda y nos perjudica procesalmente. Un ejemplo de esto de una posición que perjudica en un caso de una nulidad de un matrimonio donde la actora diga al demandado “Que diga si es cierto como lo es que los que estábamos de acuerdo en casarnos a pesar de que usted ya estaba casado” significa que la actora estuvo de acuerdo en la comisión de un ilícito y que lo consintió y aceptó.

 

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Ejemplos de como redactar posiciones en la obra:

Formatos Esenciales del Derecho Familiar.

http://galeon.com/abogadostabasco/formularios/coste1.htm#cdfam

 

DERECHO FAMILIAR

 

El paquete incluye los siguientes formatos:

 Tipo de Formulario

 

  1. CONTESTACIÓN de Demanda de Divorcio

 

PENSIÓN ALIMENTICIA

  1. Demanda de Pensión Alimenticia para esposa que trabaja y tiene ingresos propios insuficientes.
  2. Demanda de Pensión Alimenticia Para Concubina que trabaja y tiene ingresos propios.
  3. Pensión Alimenticia. específica para esposas o concubinas de demandados que laboran en PEMEX.

5.- DEMANDA DE CANCELACIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

6.- DEMANDA DE AUMENTO DE PENSION ALIMENTICIA.

7.- DEMANDA DE DISMINUCIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

7.- CONTESTACION A INCIDENTE DISMINUCIÓN DE PENSION ALIMENTICIA.

8.- CONTESTACIÓN de Demanda de Alimentos.

9.-INCIDENTE cancelacion de pensión alimenticia

  1. INCIDENTE aumento de pensión alimenticia
  2. INCIDENTE Disminución de pensión alimenticia

 

 

CONTROVERSIAS VARIAS: 

  1. Escrito de Separación de Persona y Depósito de Menor.
  2. Demanda de Controversia Familiar para solicitar RÉGIMEN DE VISITAS a los hijos.

14.-Demanda de PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD y Guarda y Custodia

15.- Demanda de GUARDA Y CUSTODIA.

  1. Demanda de Reconocimiento de Paternidad.

 

SUCESIONES

  1. Denuncia de Sucesión INtestamentaria
  2. Denuncia de Sucesión TESTAMENTARIA.

 

COMO BONO ADICIONAL: 9 ESCRITOS PROCESALES DE LOS TRÁMITES MÁS COMUNES:

  1. Demanda de Amparo Indirecto en Materia Familiar en contra de auto.

 

A.- Escrito de Ofrecimiento de Pruebas en Juicio Ordinario Civil de Divorcio Necesario.

B.-Formato legal de Pliego de Posiciones.

C.- Escrito solicitando devolución de Actas de nacimiento y otro documentos originales exhibidos. 

D.-Escrito solicitando copias certificadas.

E.-Escrito Desahogando vista.

F.-Escrito de trámite.

  1. G.-Recurso de apelación.
  2. H.-Escrito de Ejecutoria.

 

Lo anterior es tal y como lo consultaste en nuestra Página.

 

COMO BONO ADICIONAL COMPLETAMENTE LIBRE DE COSTO, RECIBIRÁS LOS SIGUIENTES FORMATOS:

 

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La obra que promuevo como compilación de formatos en libro electrónico, son el fruto de 25 años de experiencias ante Juzgados, cada escrito representa horas y horas de trabajo con aciertos y descalabros. Son escritos cargados de pasión por el triunfo y por la justicia.

 

EMPLAZAMIENTO. ¿como debe ser? (juicio Alimentos)1.8

2 Jun

          En principio debe comentarse que el emplazamiento es la primera notificación que se hace al demandado del juicio que se interpone en su contra, esta notificación debe ser personal (lo que significa que “personalmente” va un funcionario del Juzgado) y en la casa, residencia o lugar de trabajo del demandado, a falta de estos el lugar donde se le encuentre.

Hay muchas reglas que debe cumplir el actuario o notificador, las cuales vienen contenidas en el siguiente artículo 311 del Código Federal de procedimientos civiles:

ARTICULO 311.- Para hacer una notificación personal, y salvo el caso previsto en el artículo 307, se cerciorará el notificador, por cualquier medio, de que la persona que deba ser notificada vive en la casa designada, y, después de ello, practicará la diligencia, de todo lo cual asentará razón en autos.

En caso de no poder cerciorarse el notificador, de que vive, en la casa designada, la persona que debe ser notificada, se abstendrá de practicar la notificación, y lo hará constar para dar cuenta al tribunal, sin perjuicio de que pueda proceder en los términos del artículo 313.

 Por su parte el artículo 133 del Código procesal de Tabasco señala:

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AUMENTAR PENSIÓN ALIMENTICIA. Formato de Demanda para … p.8.

10 Nov

Modelo de Demanda para

aumentar pensión alimenticia decretada en Juicio.

Cuando se habla de dinero en la pareja puede haber malos entendidos y cuando estos temas se llevan a juicio se deben tratar con ecuanimidad y calma, entendiendo con claridad que la ley busca proteger a todos los miembros de la familia, tanto al DEUDOR de alimentos como al Acreedor y que lo importante es que todas las necesidades de la familia puedan ser satisfechas con la pensión a cargo del demandado u obligado (que normalmente es el padre).  El hecho es que en ciertas ocasiones la aplicación real de la pensión es insuficiente debido a que normalmente la pensión se fija en un porcentaje del salario del demandado, lo cual nosotros sostenemos que es equivocado, por que debería de atenderse a las necesidades reales del acreedor (hijos, esposa o concubina que requiera la pensión*)  y tambien tomarse en cuenta el salario o ingresos del demandado. Por que no es igual una persona que gana cien mil pesos mensuales que uno que gana el salario mínimo. Dicho de otra forma, no es lo mismo dar a un pequeño el 20 % del salario mínimo que el 20% de Cien mil pesos… Hay una sensible diferencia. (Como el caso de un ministro que fue demandado y casi pagaba cien mil pesos mensuales para un bebe).

El caso es que en el despacho hemos sostenido el criterio aritmético en contra del criterio oficial de dar porcentaje, nuestro criterio es que debe de pagarse la cantidad real necesaria para los hijos y dependientes de la pensión. De ahí que para nosotros ha sido importante demostrar el monto de las necesidades con pruebas reales, inclusive con presupuestos cuando el gasto de que se trata no es posible hacerlo, pero se acredita su necesidad. Para ello, nos basamos en la interpretación del artículo 311 del Código Civil Federal:

Artículo 311. -Los alimentos han de ser proporcionados a las posibilidades del que debe darlos y a las necesidades de quien debe recibirlos. Determinados por convenio o sentencia, los alimentos tendrán un incremento automático mínimo equivalente al aumento porcentual del salario mínimo diario vigente enel Distrito Federal, salvo que el deudor alimentario demuestre que sus ingresos no aumentaron en igual proporción. En este caso, el incremento en los alimentos se ajustará al que realmente hubiese obtenido eldeudor. Estas prevenciones deberán expresarse siempre en la sentencia o convenio correspondiente.

 Luego procede saber con certeza, ¿cual es la necesidad del que debe recibirlos? La respuesta esta contenida en el precepto 308 del mismo Código, a saber : Los alimentos comprenden la comida, el vestido, la habitación y la asistencia en casos de enfermedad. Respecto de los menores los alimentos comprenden, además, los gastos necesarios para la educación primaria del alimentista…

De lo anterior se desprenden los conceptso que deben ser pagados por los padres de los menores y en su caso por el esposo.

Por otra parte, en los casos de separaciones y divorcios, muchas veces el tema económico es una forma en que las partes toman represalias versus la contraria y pretenden disminuir el nivel de vida que antes venían gozando la familia y/o los hijos y al respecto al SCJN ha determinado que en estos casos debe de manternerse el nivel de vida al cual estaban acostumbrados los hijos.

Amén de lo anterior, también es importante estar consientes que en materia familiar las cosas y las circunstancias van cambiando y que los Juzgadores deben estar prestos a regular los cambios para proteger al mas débil y que reciba LO QUE NECESITA. Sin excesos pero lo sí lo necesario para asegurar su sano desarrollo.

Bien pues, veamos la primera parte de nuestro modelo para estos casos:

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JUICIO QUE DEMANDA AUMENTO DE LA PENSIÓN

ALIMENTICIA QUE SE HAYA FIJADO POR SENTENCIA

DEFINITIVA EN JUICIO DE ALIMENTOS O DE DIVORCIO.

 

*(Lo escrito en Azul y/o rojo, puede sustituirse o borrarse, según sea el caso)

* (lo que esta entre paréntesis, debe quitarse)

========================================================

 

(ACTOR) ___________________

V S

(DEMANDADO) _______________

JUICIO DE ALIMENTOS

EXPEDIENTE: ____________

 JUEZ DE LO FAMILIAR DE PRIMERA INSTANCIA

COMPETENTE EN _______________________

P R E S E N T E.

          (NOMBRE DE LA ACTORA,) por mi propio derecho, y en representación de mis menores hijos: (SOLO SI ES QUE TIENE HIJOS:  (nombre de los hijos que para quienes se pedirá aumento de pensión),

____________________________

____________________________

____________________________ . Señalando como domicilio para oír y recibir toda clase de citas, notificaciones y documentos el ubicado en la Calle ____________________________

(ABOGADOS:) Autorizando para oírlas y recibirlas en mi nombre, así como para exhibir, recibir y recoger toda clase de documentos y valores, aún los de carácter personal a los señores abogados :

____________________________

____________________________

(PASANTES: ) Asimismo autorizando para tales efectos a los pasantes de la Licenciatura en Derecho: ______________________, ________________________,

(PATRONOS) Designando como abogados patronos a los profesionistas en derecho titulados a quienes se designa de conformidad con lo establecido por los artículos 84 y 85 del Código de Procedimientos Civiles en vigor en el estado de Tabasco, quienes por el solo hecho de la designación, están facultados en términos de lo señalado en la normatividad invocada, para que actúen de manera indistinta. Ante usted Señoría, de forma pacifica y respetuosa comparezco a fin de:

E X P O N E R

          Que con la personalidad señalada y con fundamento en lo dispuesto en los artículos 3, 4, 8 y 17 de la CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, (y para el caso de que haya hijos debe citarse lo siguiente: —-así como el tratado internacional denominado “CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DEL NIÑO” de la que nuestro país es parte, como bien sabe su señoría, tal como lo dispone el artículo 133 Constitucional, se convierte en ley suprema de toda la Unión; y que nuestro país, en su carácter de Estado parte, se encuentra obligado, según se desprende del precepto invocado en su parte relativa: “Esta Constitución, las leyes del Congreso de la Unión que emanen de ella y todos los Tratados que estén de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la República, con aprobación del Senado, serán la Ley Suprema de toda la Unión. Los jueces de cada Estado se arreglarán a dicha Constitución, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados. En especial la aplicación de los artículo 1, 2, 3, 6 y 24 de la referida Convención. Vengo A DEMANDAR EL AUMENTO DE LA PENSIÓN ALIMENTICIA DECRETADA A FAVOR DE:

La suscrita y mis menores hijos (escribir el nombre de todos los que vienen en la Sentencia o auto que concedió alimentos) en contra de ___________________,

quien tiene su domicilio para ser emplazado a juicio en:

(domicilio particular) _______________________________________________

(domicilio de su trabajo) ____________________________________________ . De quien se exige el cumplimiento y pago de las siguientes:

 P R E S T A C I O N E S

A).- Que mediante SENTENCIA DEFINITIVA se declare la EL AUMENTO DE LA PENSIÓN ALIMENTICIA, decretada a favor de __________________ y de ______________________________. Aumento de pensión que debe decretarse para hacer el pago mensual por la cantidad total de: $ _________________ (ejemplo $22,810.00) de acuerdo a la lista de gastos que se presenta y se acredita su necesidad.

B).- Como consecuencia legal inherente, se gire el correspondiente oficio a la empresa en donde labora y presta sus servicios el demandado a efecto de que se modifique la cantidad que debe de pagar por concepto de pensión alimenticia y sea entregada a la suscrita por medio de depósito bancario en la cuenta de la suscrita No. _____________________________, del Banco _____________

C).- Las demás consecuencias legales inherentes a este tipo de juicios.

          Me fundo para hacerlo en las siguientes consideraciones de hecho y derecho:

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(Doscientos Pesos 00/100 M.N.) COMPLEMENTO Y ACTUALIZACIÓN EN PENSIONES ALIMENTICIAS.

– Demanda de AUMENTO de pensión alimenticia

– Demanda de CANCELACIÓN de pensión alimenticia

– Demanda de DISMINUCIÓN de pensión alimenticia
– Incidente de CANCELACIÓN de pensión alimenticia
– Incidente de DISMINUCIÓN de pensión alimenticia
– Incidente de AUMENTO de pensión alimenticia.

FORMATOS DE DERECHO FAMILIAR

El paquete incluye los siguientes formatos:

Tipo de Formulario

1. CONTESTACIÓN de Demanda de Divorcio

PENSIÓN ALIMENTICIA
2. Demanda de Pensión Alimenticia para esposa que trabaja y tiene ingresos propios insuficientes.
3. Demanda de Pensión Alimenticia Para Concubina que trabaja y tiene ingresos propios.
4. Pensión Alimenticia. específica para esposas o concubinas de demandados que laboran en PEMEX.
5. CONTESTACIÓN de Demanda de Alimentos.
6. Incidente de Disminución de pensión Alimenticia
7. Próximamente: Contestación de Incidente de Disminución de Pensión Alimenticia.

CONTROVERSIAS VARIAS:
8. Escrito de Separación de Persona y Depósito de Menor.
9. Demanda de Controversia Familiar para solicitar RÉGIMEN DE VISITAS a los hijos.
10. Demanda de PÉRDIDA DE LA PATRIA POTESTAD y Guarda y Custodia
11. Demanda de GUARDA Y CUSTODIA.
12. Demanda de Reconocimiento de Paternidad.

SUCESIONES
13. Denuncia de Sucesión INtestamentaria
14. Denuncia de Sucesión TESTAMENTARIA.

COMO BONO ADICIONAL: 9 ESCRITOS PROCESALES DE LOS TRÁMITES MÁS COMUNES:
15. Demanda de Amparo Indirecto en Materia Familiar en contra de auto.
16. A.- Escrito de Ofrecimiento de Pruebas en Juicio Ordinario Civil de Divorcio Necesario.
17. B.-Formato legal de Pliego de Posiciones.
18. C.- Escrito solicitando devolución de Actas de nacimiento y otro documentos originales exhibidos.
19. D.-Escrito solicitando copias certificadas.
20. E.-Escrito Desahogando vista.
21. F.-Escrito de trámite.
22. G.-Recurso de apelación.
23. H.-Escrito de Ejecutoria.

Lo anterior es tal y como lo consultaste en nuestra Página.

COMO BONO ADICIONAL COMPLETAMENTE LIBRE DE COSTO, RECIBIRÁS LOS SIGUIENTES FORMATOS:

-CINCO FORMATOS DE CARTA PODER: (CARTA PODER SIMPLE, Otro Modelo de Carta Poder Simple,
CARTA PODER PARA CONDUSEF, Carta Poder para representar TRABAJADOR en Demanda Laboral,
Carta Poder para EMPRESA  en Demanda Laboral)
-CARTA PODER PARA MANDATO JUDICIAL.
-UN MODELO DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO PARA CASA HABITACIÓN PARA EL DISTRITO FEDERAL
-UN CONTRATO DE PRESTACIÓN DE SERVICIOS PROFESIONALES. (BÁSICO).
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Juicio Pensión Alimenticia. ¿Como bajar el monto de la pensión? p. 6 (parte 6)

28 Oct

Incidente de disminución de pensión.

Modelo de formato para demandar la disminución por vía incidental.  (parte 6)

Normalmente en la práctica profesional del abogado aparecen los casos de pensión alimenticia donde el cliente requiere disminuir el monto económico de la pensión por que es excesiva, injusta o inequitativa; también se da el caso que la pensión se suma a otros descuentos como hipotecas y prestamos personales que se descuentan del salario del trabajador. El hecho es que disminuir una pensión es una cuestión técnica que requiere primero de entender el concepto de alimentos y de proporcionalidad que marca la ley,  segundo tener un argumento legal de peso para disminuirla y tercero tener las probanzas para demostrarlo.

Nunca será suficiente solo con pedirlo, hay que demostrar al Juez con el extremo de lo solicitado y demostrar que la pensión que se siga proporcionando sí alcanza al acreedor alimentario y demostrar que la proporcionalidad de que habla el Código ha sido transgredida, por ende procede ajustar la pensión.

Ahora bien, respecto al momento oportuno para interponerla hay criterios varios, nosotros somos de la opinión de hacerlo dentro de los tres primeros días que se da cuenta del ilegal descuento de pensión o del desproporcionado descuento de pensión.  (Compréndase que cuando hablamos de “descuento de pensión” también podría caber el caso de que el Juez fije la pensión en cantidad de pesos…ej. tres mil pesos semanales, etc.).

Por otra parte hay que tener muy claro lo que significa disminución y que es muy diferente a cancelación de pensión, por eso a continuación doy dos ejemplos de casos de disminución de pensión y dos de la cancelación de la pensión alimenticia.

Ejemplo de dos casos que debe proceder la Disminución de Pensión, 1.- El juez decreta un descuento del 50% para alimentos de una esposa y dos hijos, y se da el caso que el demandado paga hipoteca por el 20% de su salario.

2.- El juez decreta un descuento del 50% para alimentos de una esposa y dos hijos, y se da el caso que el demandado tiene dos fuentes de ingresos y el juez ordena que el descuento sea de sus dos fuentes de trabajo y que la cantidad resulta mas que suficiente para cubrir los alimentos de la familia. ( Digamos un doctor que trabaja en un hospital y da clases en la Universidad)

Dos casos donde procede la cancelación de la pensión: 1.- El juez decreta un descuento del 50% para alimentos de una esposa y dos hijos, y se da el caso que la esposa trabaja y gana igual que el demandado. 2.- El juez decreta un descuento del 40% para alimentos de dos hijos y uno de esos dos hijos se va a vivir con el demandado o se ha casado o terminó sus estudios. Habida cuenta que en los casos de cancelación de pensión existe un criterio que dice que debe promoverse como juicio independiente, toda vez que se va cancelar una Sentencia Firme… (Criterio que no compartimos, por que es de explorado derecho que en materia Familiar las circunstancias cambian.)

Luego, hay que ser precisos en lo que se pide al órgano judicial, pues a veces los Jueces buscan un pequeño error o falta de precisión para decretar improcedente una acción, otras buscan liberar tanto trabajo y buscan un defecto para quitarse un asunto de encima, es decir desecharlo. Por ello, es importante la oportunidad de promover lo mas pronto posible.

Por eso, en Escuela de litigantes, aportamos un granito de arena a este de asuntos complicados de Pensión de Alimentos, para tratar de ilustrar un poco a quienes tienen que tramitar algo de este tema.  Relacionamos algunas Jurisprudencias para que sean buscadas en la liga correspondiente y en la página de la Corte.

=================================

 DEMANDA INCIDENTAL DE DISMINUCIÓN

DE PENSIÓN ALIMENTICIA PROVISIONAL

QUE SE HAYA FIJADO EN JUICIO.

 *(Lo escrito en Azul y/o rojo, puede sustituirse o borrarse, según sea el caso)

* (lo que esta entre paréntesis, debe quitarse)

========================

 

(ACTOR) ___________________

V S

(DEMANDADO) _______________

JUICIO DE DIVORCIO NECESARIO

EXPEDIENTE: ___________

INCIDENTE DE DISMINUCIÓN DE PENSIÓN ALIMENTICIA

 

 =============================

H E C H O S:

 

1.- Según se acredita con las correspondientes copias certificadas de la SENTENCIA DEFINITIVA dictada en el Juicio de Divorcio Necesario que al rubro se indica, que fue seguido por mi ex-esposa en contra del suscrito, fui condenado al pago de una pensión alimenticia a favor de la señora ___________ y de mi hijo(a) quien en ese entonces era menor de edad, por un total del 40% de mis percepciones para distribuirse en partes iguales a ambos acreedores.

2.- Como se verá en el curso de esta demanda incidental, he cumplido puntualmente con lo ordenado por su Señoría, como se acredita con mi último recibo de pago en que consta el descuento que se hace a mi salario.

3.- Es el caso, que mi ex-esposa, Señora __________________ , ha obtenido empleo en una tienda de dulces, misma que es de su propiedad y de su hermana la C. __________________________ . Quien le dio trabajo a mi ex-cónyuge; como consta en los registros del IMSS – Instituto Mexicano del Seguro Social, con No. ___________________, en los que se puede constatar que la demandada percibe un salario de $_____________ . Por lo que de acuerdo a la Sentencia Definitiva que antes señalé, es procedente que sea reducida en su totalidad el porcentaje de 20% que venía dando a mi ex-esposa, ya que la misma Sentencia señala que la obligación de dar la pensión alimenticia subsiste mientras la señora no se una en concubinato, se case o consiga una fuente de ingresos; y como acontece que ella, ha obtenido un empleo y fuente formal de ingresos, procede que se haga cargo de sus alimentos.

4.-Por otra parte respecto a mi hijo(a), el mismo actualmente es mayor de edad, como se acredita con su correspondiente acta de nacimiento, asimismo se encuentra realizando sus estudios a nivel licenciatura en la Universidad Pública del Estado. Ahora bien, se da el caso que mi hijo actualmente tiene un empleo de medio tiempo en una cadena de conocidos restaturantes de hamburguesas, lugar del cual obtiene mas que lo suficiente para sus alimentos. Sin embargo y como mi hijo(a) sigue estudiando, solo pido se le reduzca la pensión en un 5% del 20% que le corresponde, esto en razón de apoyarlo para la compra de sus útiles escolares y libros.

5.- Se da el caso, que el suscrito actualmente he formado una nueva familia, como lo acredito con la correspondiente acta de matrimonio.

6.- Que dentro de mi nueva familia he procreado dos hijos, los cuales responde a los nombres de ____________ , de apellidos ________________- y que actualmente cuentan con la edad de ____ y ___ respectivamente y que dentro de mi nuevo hogar tenemos los siguientes GASTOS FIJOS MENSUALES, (deben señalarse con precisión cada uno de los conceptos de gastos para la sobrevivencia, es ideal presentar y anexar a la demanda comprobantes de pago de todos y cada un de los servicios mencionados, se presenta un ejemplo realista para mayor ilustración, los conceptos pueden ampliarse o disminuirse según sea el caso).

GASTOS FIJOS PROMEDIO MENSUAL

CONCEPTO

CANTIDAD
RENTA DE CASA HABITACIÓN O PAGO PREDIAL $400.00
ALIMENTOS (solo comida) $3,000.00
DESPENSA (jabón, detergente, etc) $2,500.00
AGUA DE GARRAFÓN $120.00
GAS ESTACIONARIO $300.00
AGUA $40.00
ENERGÍA ELÉCTRICA $1,500.00
TELÉFONO $3,000.00
SERVICIO DOMÉSTICO $2,000.00
SALUD
SERVICIO MÉDICO PARTICULAR CUANDO SE REQUIERE $350.00
MEDICINAS $750.00
ESCOLARES
COLEGIATURA DE UN MENOR EL MENOR GOZA DE BECA.
ÚTILES ESCOLARES Y PAPELERÍA $500.00
TRANSPORTE $300.00
ACTIVIDADES EXTRAESCOLARES. $500.00
PERSONALES
ROPA PARA LA ACTORA Y PARA EL MENOR (sacar un promedio mensual) $800.00
ZAPATOS PARA EL MENOR 5 PARES ANUALES PARA CADA UNO DE ELLOS, INCLUSIVE, TENIS Y SANDALIAS $1,000.00
ZAPATOS PARA MI ESPOSA, 5 PARES ANUALES INCLUSIVE, TENIS Y SANDALIAS $2,000.00
CORTES DE CABELLO PARA EL MENOR Y PARA MI ESPOSA $600.00
TELÉFONOS CELULARES $1,100.00
SALIDA DOMINICAL $600.00
GASOLINA PARA UN VEHÍCULO. $1,000.00
SEGURO DEL AUTO $450.00
(la cantidad que aquí resulte, es la que debe pedirse como pensión alimenticia provisional en la prestación “a”)

SUB-TOTAL :

$22,810.00

7.- Como se menciona por el cúmulo de gastos que tengo que solventar actualmente tales como (la colegiatura del menor), el teléfono, la luz, el agua, en fin… todo lo necesario para que una casa funcione adecuadamente en mi nueva familia y sin desproteger a mis antiguos acreedores, es procedente la reducción de la pensión alimenticia señalada, puesto que dichos acreedores YA NO LA NECESITAN EN LA FORMA EN QUE ESTA ORDENADA. Mientras que se da el caso que mis nuevos acreedores sí la necesitan. Por lo tanto de conformidad con lo dispuesto por el artículo. 340 del Código de Procedimientos Civiles del Estado, que se cita a continuación, señala:

ARTÍCULO -340.-Resoluciones que podrán modificarse

Las resoluciones judiciales firmes sobre prestaciones futuras y las dictadas en negocios de alimentos, ejercicio y suspensión de la patria potestad, interdicción, jurisdicción no contenciosa y las demás que prevengan las leyes, sólo tendrán autoridad de cosa juzgada mientras no se alteren o cambien las circunstancias que afecten el ejercicio de la acción que se dedujo en el juicio correspondiente. La sentencia podrá alterarse o modificarse mediante procedimiento posterior, cuando cambien estas circunstancias.

Es procedente se decrete la disminución de la pensión, puesto que de acuerdo con el precepto legal invocado, la Sentencia Definitiva presentada es susceptible de ser modificada ya que las circunstancias que la motivaron han cambiado radicalmente. Por todo lo anterior es que ocurro ante su Señoría a efecto de que proceda conforme a derecho.

MEDIDA DE APREMIO

Con fundamento en lo dispuesto por el artículo ___129___ del Código de Procedimientos Civiles para el Estado, solicito a usted aperciba a mi ex-esposa y demandada en el presente, de una medida de apremio consistente en multa progresiva y arresto en su caso a efecto de que este garantice no ofender, no molestar, no gritar, no agredir física ni moral ni verbalmente al promovente ni en su domicilio ni fuera del mismo, especialmente que se abstenga de ir a mi centro de trabajo para tales fines. Y en caso de desobediencia le imponga una medida de apremio que sea eficaz para evitar una conducta violenta en el futuro, pues es natural que se va a molestar cuando sea emplazada del presente

PRUEBAS.

(la semana que entra. parte 7.)

(SEGUIRÁ LA SEMANA QUE ENTRA).

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PENSIÓN ALIMENTICIA
2. Demanda de Pensión Alimenticia para esposa que trabaja y tiene ingresos propios insuficientes.
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